§ 2. Источники уголовно-процессуального права
Основным источником германского уголовно-процессуального права является Уголовно-процессуальный кодекс Германии, принятый 1 февраля 1877 г. Он действует в редакции от 7 апреля 1987 г.
В ряде других законов также содержатся определенные нормы процессуального характера, например, в Законе о судоустройстве 1877 г., Уголовном кодексе 1871 г., Законе о судьях 1961 г., Законе о судах по делам несовершеннолетних 1974 г. и некоторых других.
В Конституции ФРГ, как уже отмечалось, провозглашены отдельные общие принципы правосудия и содержатся важные нормы о судебном контроле за законностью задержания и ареста.
К источникам германского уголовно-процессуального права также причисляется упомянутая выше Конвенция о защите прав человека и основных свобод, ратифицированная Бундестагом в 1952 г. В соответствии с разъяснением Федерального конституционного суда она является составной частью федерального права. В ней, как известно, провозглашены многие имеющие существенное значение для уголовного процесса положения, к примеру, о правах человека на свободу и безопасность, гарантиях от произвольного задержания, ареста и судебной проверке законности и обоснованности содержания под стражей, праве каждого на рассмотрение его дела в предусмотренном законом судебном разбирательстве, презумпции невиновности, праве на защиту и выступление в процессе на родном языке.
На уровне земельного законодательства (в ФРГ 16 земель) источником уголовно-процессуального права являются Конституции земель в части регулирования вопросов об аресте, обыске, правовом заслушивании, о праве на законного судью и других. При этом, естественно, должны обеспечиваться все процессуальные права, провозглашенные Конституцией ФРГ.
Германский УПК был принят через несколько лет после объединения Германии. Обсуждение его проекта проходило в обстановке ожесточенной борьбы политических группировок германского парламента. Союзный совет, представлявший оплот юнкерства во главе с О. Бисмарком, последовательно выступал за усиление властных полномочий государства в уголовном судопроизводстве, ликвидацию суда присяжных, созданного в 1848 г. Другая палата - Рейхстаг, представлявшая либеральную буржуазию, пыталась предусмотреть в законе требование защиты прав и свобод гражданина. В результате было принято компромиссное решение: Союзный
410
совет согласился с оставлением суда присяжных, а Рейхстаг в значительной мере отказался от своих требований защиты прав личности в уголовном процессе. В связи с этим отмечалось, что принятые в то время законы (в том числе УПК) представляли шаг вперед по сравнению с прусским правом, но отказ национал-либералов от своей программы привел к усилению государственной власти за счет гражданских свобод.
За время своего более 125-летнего существования УПК подвергался многочисленным изменениям и дополнениям. В них прослеживаются довольно противоречивые тенденции развития германского уголовно-процессуального законодательства: с одной стороны, дальнейшее закрепление в нормах закона либерально-демократических требований защиты прав и свобод личности в уголовном судопроизводстве, процессуальных гарантий, а с другой - стремление ограничивать права лиц, привлекаемых к уголовной ответственности, и их гарантии, упрощать уголовное судопроизводство. Наиболее, как принято говорить, "реакционные" изменения УПК вызывались политико-государственными интересами в определенные периоды германской истории. Те или иные ограничения прав обвиняемого (подсудимого) на защиту оправдывались прагматическими соображениями усиления борьбы с преступностью, ускорения уголовного судопроизводства и т. п.
Эти тенденции проявились уже в Веймарской республике в первые годы после образования (1919 - 1924 гг.) и в преддверии ее краха (1931 - 1933 гг.), когда принимались нормативные акты (например, инструкция "О применении постановления о создании народных судов" от 19 ноября 1919 г. или постановление "Об образовании особых судов" от 9 августа 1932 г.), в которых не только регулировался порядок создания чрезвычайных судов, но и, в нарушение общих норм УПК, вводилось ускоренное и упрощенное производство. Для такого производства были характерны: ограничение или отмена норм, ограждавших от произвола при осуществлении следственных арестов, задержания, обысков, конфискации имущества; упразднение предварительного следствия; необязательность представления в суд обвинительного акта; ликвидация стадии предания суду; предельное сокращение срока вызова обвиняемого в суд; предоставление суду права по своему свободному усмотрению определять объем исследования доказательств независимо от заявленных ходатайств; запрет обжалования приговора. В 1924 г. в Германии были ликвидированы суды присяжных.
Но в середине 20-х гг. происходили также изменения уголовного процесса иного плана. В период относительной стабилизации обстановки в Германии было восстановлено действие общих норм УПК. Закон "Об изменении уголовного судопроизводства" от 27 декабря 1927 г. ввел не известный до этого германскому уголовному процессу институт судебной проверки оснований следственного
411
ареста по инициативе суда или арестованного с участием защитника. Этот институт содержал важные гарантии свободы личности от произвола органов уголовного преследования.
Но печально известные изменения уголовно-процессуального законодательства последовали затем в нацистской Германии.
Одновременно с организацией системы чрезвычайных судов (т. н. особых судов и Верховного народного суда Германии) и установлением для них ускоренного и упрощенного производства были существенно изменены и общие нормы УПК. Например, на основании Закона "Об изменении норм уголовного процесса и судопроизводства" от 28 июня 1935 г. были расширены основания применения следственного ареста, ликвидирован институт предварительного следствия, суд получил еще более широкую возможность по своему свободному усмотрению определять объем исследования доказательств, введено в широких пределах заочное рассмотрение уголовных дел, отменен запрет поворота к худшему;
Позже, в начале Второй мировой войны, 1 сентября 1939 г. было принято постановление "О мероприятиях в области судоустройства и уголовного процесса". В соответствии с этим постановлением были ликвидированы суды шеффенов, Министерству юстиции было предоставлено право в административном порядке изменять судебную систему, расширена подсудность единоличного судьи, ограничено право обжалования приговоров общих судов, председательствующему предоставлено право фактически произвольно определять объем исследования доказательств. Целенаправленное разрушение уголовно-процессуального законодательства завершила серия т. н. постановлений об упрощении уголовного процесса (1942, 1943, 1944 гг.): была ликвидирована стадия предания суду при рассмотрении дел в общих судах, резко усилена карательная власть единоличного участкового судьи, в коллегиальном суде председательствующему предоставлено право единолично выносить приговор, устранено участие секретаря судебного заседания, безгранично расширено право суда оглашать протоколы допросов подсудимого, свидетелей, издание приказа о заключении обвиняемого под стражу изъято из компетенции судьи и передано прокурору. В феврале 1945 г. созданы военно-полевые суды.
Нацистское законодательство в области уголовного процесса и судопроизводства было отменено в результате разгрома и капитуляции фашистской Германии.
Потсдамские соглашения, касаясь правосудия, провозгласили, что оно будет реорганизовано в соответствии с принципами демократии на основе законности и равноправия всех граждан без различия расы, национальности и религии. Закон № 4 Контрольного совета от 30 сентября 1945 г. установил, что в качестве основы для дальнейшего демократического развития правосудия будут действовать германские УПК и Закон о судоустройстве 1877 г. в редакции 1924 г. в каждой из оккупационных зон.
412
Вскоре после образования Федеративной Республики Германии Бундестаг принял 12 сентября 1950 г. Закон "О восстановлении единства права в области судоустройства, гражданского и уголовного судопроизводства и налогового права". Этим законом в УПК внесены отдельные изменения и дополнения. В него был включен дополнительный § 136а, который запретил применение незаконных методов допроса обвиняемого. С 1950 г. на территории ФРГ введен в действие германский УПК 1877 г. в обновленной редакции.
Важные положения для гарантий демократического развития правосудия предусмотрела Конституция ФРГ, принятая 23 мая 1949 г. Статья 101 Конституции провозгласила: "Чрезвычайные суды не допускаются. Никто не может быть изъят из ведения своего законного судьи. Суды особой компетенции могут быть учреждены только законом". В ней предусмотрены также правовые гарантии законности задержания и ареста граждан и судебный контроль (ст. 104).
В последующие годы уголовно-процессуальное законодательство ФРГ развивалось под влиянием либерально-демократических сил, выступивших в конце 50-х гг. за широкую демократизацию уголовного процесса, расширение прав обвиняемого на защиту, против незаконной практики многочисленных арестов.
19 декабря 1964 г. состоялось принятие Закона "Об изменении уголовного судопроизводства и судоустройства", получившего известность "малой реформы уголовного процесса". Этот закон закрепил требование обязательного обоснования заключения обвиняемого под стражу в связи с опасностью его побега или воспрепятствования расследованию дела и в принципе ограничил срок содержания обвиняемого под стражей шестью месяцами; ввел обязательный допрос обвиняемого на дознании; предоставил право обвиняемому после окончания предварительного расследования с участием защитника знакомиться с материалами дела, ходатайствовать об истребовании дополнительных доказательств и выразить свое отношение к результатам проведенного расследования на т. н. заключительном его заслушивании прокурором; расширил права защитника на переписку с обвиняемым, находящимся под стражей.
Вместе с тем, как отмечали западногерманские процессуалисты, эта реформа лишь устранила наиболее архаические положения старого УПК кайзеровской Германии.
В начале 70-х гг. Министерство юстиции ФРГ объявило о необходимости проведения общей реформы уголовного процесса в целях рационализации и укрепления уголовного правосудия, повышения эффективности уголовно-процессуального права, усиления правовой защиты граждан и обеспечения их прав. Однако дальнейшее развитие уголовно-процессуального законодательства пошло по пути частичных изменений закона, отличающихся по своему характеру от провозглашенных задач общей реформы уголовного процесса.
413
Начиная с середины 70-х гг. в ФРГ была принята целая серия законов, имеющих своей целью ускорение уголовного судопроизводства и усиление борьбы с терроризмом. Но, как показывает анализ этих законов, достижение поставленных целей связывалось с ограничением прав обвиняемого, ухудшением его процессуального положения. В связи с этим в германской процессуальной литературе (Г. Бемманн, Г. Грюнвальд) изменения УПК такого характера квалифицировались как отход законодателя от либерально-демократического курса, ущемление интересов личности, усиление роли государственной власти в уголовном судопроизводстве.
В целях ускорения уголовного судопроизводства Закон "О реформе уголовно-процессуального права" от 9 декабря 1974 г. ликвидировал институт предварительного следствия, который традиционно рассматривался в теории германского уголовного процесса как судейское предварительное следствие, дающее больше прав обвиняемому на защиту, по сравнению с дознанием, и обеспечивающее беспристрастное, объективное расследование дела, поскольку оно проводилось независимым следственным судьей и изначально замышлялось как некая гарантия против открыто признаваемой необъективности прокурорского дознания. Этот же закон полностью отменил нормы УПК, регулировавшие окончание предварительного расследования и предоставлявшие обвиняемому право знакомиться с участием защитника с материалами дела, заявлять ходатайства об истребовании дополнительных доказательств, заявлять возражения против направления в суд обвинительного акта, просить прокурора о заключительном заслушивании по результатам проведенного расследования, т. е. важнейшие права обвиняемого на защиту, которые были предусмотрены "малой реформой уголовного процесса" 1964 г.
Закон "О дополнении первого закона о реформе уголовно-процессуального права" от 20 декабря 1974 г., принятый под предлогом борьбы со злоупотреблениями адвокатов в связи с известным процессом по делу ультралевой террористической организации Баадер-Майнхоф, предусмотрел неизвестный ранее германскому уголовному процессу институт исключения защитника из процесса, в частности, если он серьезно подозревается в конспиративных связях с подозреваемым или злоупотребляет своим правом посещения места заключения в целях совершения преступления. А по делам о государственных преступлениях для исключения защитника из процесса достаточно того, что его участие в процессе могло создать угрозу безопасности ФРГ. Этот же закон запретил защиту одним адвокатом нескольких подсудимых, ликвидировал важное право защитника выступать с объяснениями в ходе судебного разбирательства по поводу исследования доказательств, в частности, после допроса подсудимого, и поставил использование этого права в зависимость от разрешения председательствующего.
414
Закон "Об изменении Уголовного кодекса, Уголовно-процессуального кодекса, Закона о судоустройстве, Положения о федеральной адвокатуре и Закона об исполнении наказаний" от 18 августа 1976 г., касаясь права обвиняемого на свободную переписку и общение с защитником, установил, что все деловые письма защитника, адресованные находящемуся под стражей обвиняемому по делам о террористических организациях, должны направляться для просмотра соответствующему судье.
Ряд ограничений конституционных прав граждан на неприкосновенность жилища, свободы личности ввел Закон "Об изменении Уголовно-процессуального кодекса" от 14 апреля 1978 г. Названный закон в целях задержания лиц, подозреваемых в принадлежности к террористической организации, расширил основания обыска жилых помещений; предоставил право судье, а в неотложных случаях - прокурору и полиции создавать на улицах, площадях и других общественных местах специальные контрольные пункты, где граждане обязаны удостоверить свою личность и предоставить вещи для обыска; закрепил право прокуратуры и полиции задерживать в целях установления личности не только лиц, подозреваемых в совершении преступления, но и любое не причастное к преступлению лицо, поскольку это обеспечивает расследование преступления; предписал, что по делам о террористических организациях при личных переговорах защитника и обвиняемого тюремное помещение, где происходит свидание, должно быть оборудовано т. н. разделительным стеклом, которое исключало бы передачу письменных материалов и предметов.
Закон "О всеобщем полицейском розыске" от 19 апреля 1986 г. наделил полицию правом в целях задержания подозреваемых и раскрытия преступлений вводить в компьютеры полицейских оперативно-справочных систем обширную оперативную информацию, собранную на граждан, а также автоматически "прочитывать" с помощью компьютеров специально изготовленные паспорта и удостоверения личности с закодированными в них сведениями об их владельцах.
В конце 80-х гг. в ФРГ были приняты и некоторые другие законы. Например, Закон "Об изменении Уголовно-процессуального кодекса" от 27 января 1987 г. предусмотрел целый ряд небольших дополнений к УПК в целях ускорения производства по уголовному делу и усиления эффективности уголовного судопроизводства, в частности, возможность пересмотра судейского приказа о наказании, вступившего в законную силу.
В 1990 г. в связи с объединением Германии на основании Договора между ГДР и ФРГ о восстановлении единства Германии от 31 августа 1990 г. на территории бывшей ГДР было распространено действие Конституции и всей правовой системы ФРГ.
В последующие годы, как и прежде, в УПК вносились отдельные, главным образом, дополнения. Так, Закон "О борьбе с
415
нелегальной торговлей наркотиками и другими формами организованной преступности" от 15 июля 1992 г. дополнил УПК параграфами, регулирующими производство негласных оперативно-розыскных мероприятий, в частности, оперативное внедрение официальных сотрудников полиции в качестве секретных агентов в преступные организации; негласное фотографирование; негласное наружное наблюдение; негласное использование соответствующих технических средств. Закон "О разгрузке уголовного судопроизводства" от 11 января 1993 г. расширил перечень оснований прекращения уголовных дел; ограничил в тех же целях обжалование в апелляционном порядке приговоров с назначением наказаний в виде незначительных денежных штрафов; усилил карательную власть участкового суда, предоставив ему полномочие назначать наказание лишением свободы до 4-х лет, а единоличному судье - до 2-х лет. Этот же закон предусмотрел дополнительные меры защиты здоровья и жизни свидетелей.
Во второй половине 90-х гг. в УПК также вносились отдельные дополнения. В 1997 г., например, был несколько расширен круг оснований негласного прослушивания телефонных и иных переговоров граждан. В том же году приняты законы от 17 марта 1997 г., от 17 июля 1997 г., от 14 ноября 1997 г., которыми внесены локальные изменения в УПК. В последующие два года обращают на себя внимание законы от 4 мая 1998 г. (посвященный борьбе с организованной преступностью), от 20 декабря 1999 г. (связан с укреплением прав потерпевшего) и от 22 декабря 1999 г (содержащий меры, направленные на повышение независимости судей и судов).
Совершенствование германского уголовно-процессуального законодательства продолжилось и в 2000 - 2001 гг. Так, многочисленные "частные" изменения в УПК были внесены Законом, некоторые положения которого вступили в силу 3 августа 2000 г., а другие - 1 ноября 2000 г. Немного позднее был принят Закон от 16 февраля 2001 г., расширивший используемое в УПК понятие "супруг" в связи с соответствующей реформой в семейном праве Германии1
416